李德健：中国民间公益法人制度现代化的路径选择

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内容提要：基于民间自治属性、公众受益目的与无所有者治理的特质，民间公益法人是中国社会治理体系现代化诸多目标的实现方式之一。应从公私边界、资格认定、问责模式的递进维度，纠正抑制民间公益法人发展的基础性制度偏移，进而确立其制度现代化的路径选择。对于因惯性延续官办传统而引发的公私边界不清，应以私法人为模型设计民间公益法人及其可选组织类型的制度框架，进而将监管内涵从严格管制转换为公益目的导向型比例监管。对于因割裂性借鉴法系经验而导致的资格认定规则支离破碎，可在将慈善目的等同于公益目的的基础上，将民法典中的民间公益法人资格并入慈善组织资格，进而确立其与既存财税优惠资格的绑定机制，并全面强化慈善组织的财税专项优惠。对于因不当引入公司法理而导致的问责模式畸轻畸重，应明确会员等内部机构组成人员的信义责任，在适当限缩捐助法人利害关系人范围并提高诉讼启动门槛的同时，将利害关系人与监管者共享的诉权机制拓展至全体民间公益法人，并可配置检察公益诉讼制度。

关键词：民间公益法人；法人自治；慈善目的；信义责任；中国式现代化

目录

一、民间公益法人特质及其在中国社会治理体系现代化中的价值

二、公私边界的制度局限与破解

三、资格认定的制度分裂与整合

四、问责模式的制度扭曲与纠偏

结语

民法典规定有“为公益目的成立的非营利法人”，本文将其简称为“公益法人”。同时，鉴于民法典将事业单位这一公法人也纳入公益法人的范畴，本文使用“公营公益法人”与“民间公益法人”分别指称作为公法人的公益法人与作为私法人的公益法人。“公营”一词主要是强调此类法人的重要人事安排与运营由上级机关决定。而用“民间”一词，则主要是因为“民间组织”一度是民间非营利组织的官方正式用语：民政部社会组织管理局曾使用“民间组织管理局”这一名称，民政部也曾将民间组织界定为“由民间设立的从事社会公益和互益活动的非营利性社会组织”，称其具有“民间性”。作为支撑民众参与民间公益活动的典型组织构造，民间公益法人是社会文明程度的重要晴雨表，在中国式现代化中具有重要价值，而其价值发挥又需民间公益法人的制度现代化来保障。

民法典首次以法典形式建构了公益法人的组织类型、剩余财产处置与治理结构等方面的基本框架。但相较以公司为代表的营利法人，国内学界对民间公益法人的关注尚有不足。除民法典颁布前后主要围绕法人类型划分或财团法人展开的讨论外，目前民间公益法人的基础理论研究较为薄弱，一定程度上制约了其制度现代化过程中的逻辑自洽。为此，本文结合民间公益法人的理论特质、基于其特质而在中国社会治理体系现代化中的价值以及域外法治经验，系统探讨我国在该领域存在的基础性制度偏移、背后成因以及实现制度现代化的改革路径，以供《社会组织登记管理条例》等相关立法修法工作参考，并助力民法典、慈善法等解释论的展开。

一、民间公益法人特质及其在中国社会治理体系现代化中的价值

二、公私边界的制度局限与破解

中国民间公益法人的制度现代化，首先需回应的命题是如何划定作为私法人的民间公益法人中的公私边界。在这方面，当前存在明显的制度局限：法人类型与组织监管上的公私边界不清。

（一）制度局限：公私边界不清

第一，公益法人制度分类与民间公益法人可选组织形式的“公私杂糅”，使民间公益法人的民间自治属性模糊不清，为过于限制法人自治以及公营公益法人挤压民间公益法人自治空间的制度设计提供了便利。民法典未采取公法人与私法人的分类方法，而是将法人分为营利法人、非营利法人与特别法人；非营利法人再分为事业单位、社会团体、捐助法人（包括但不限于基金会、社会服务机构）等组织形式。其中，事业单位是“国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办”（《事业单位登记管理暂行条例》第2条），并由国家行政管控，故属于公法人范畴，与民间公益法人大相径庭。将事业单位作为公益法人子集的制度安排使得公益法人成为横跨公、私法人的“混搭”组织，“降低了公、私法人间界限的清晰度”。不仅如此，虽然学界多在私法人意义上界定社会团体法人与捐助法人，但实践中尚存在不少与事业单位类似的公营公益法人，如慈善会、官办基金会。这些法人形式上与一些私法人子类型类似，但实质上与事业单位同属公法人范畴。据此，在民间公益法人可选组织类型中，除社会服务机构大致（但并非全部）可被称为私法人外，社会团体、基金会中均存在大量公法人与私法人。这种公私杂糅的做法使得民间公益法人作为学理上的私法人的民间自治属性被模糊处理，特别容易导致自治理念得不到制度设计的充分重视。例如，《基金会管理条例》第8条要求“非公募基金会的原始基金不低于200万元人民币”，且“原始基金必须为到账货币资金”，《社会团体登记管理条例》第10条要求会员法定数量在数十个以上，这些要求均大幅提升了民间公益法人的设立门槛，限缩了其自治空间。此外，这种模糊性也容易导致公营公益法人借助公权之手挤压民间公益法人的自治空间。例如，在洪涝灾害等突发事件中，不时出现如下公益捐赠财产归集政策：民间公益法人要么不得接受捐赠，要么受赠物资必须统一汇集给某些公营公益法人处理。此类做法会导致民间公益法人发展规模受限且活力不足。

第二，在民间公益法人等民间非营利组织监管上采取双重管理体制，使得民间公益法人受到严格管制。双重管理体制的重点不在于业务主管单位、登记管理机关（民政部门）的双重管理，而在于其背后的严格管制逻辑，即监管者在民间公益法人等民间非营利组织从设立到终止的全过程中，享有相当大的自由裁量权与行政干预权：其“建立与运作充满着浓厚的行政干预色彩，政府的因素充斥公益法人管理的各个环节”。虽然2016年慈善法颁布时以及2023年修正后均未呈现严格管制的面貌，但用来规制慈善组织可选组织类型的相关行政法规并未修正。同时，民法典虽不负责系统创设监管制度，但其法人类型的公私杂糅设置导致针对纯粹民间非营利组织的严格管制逻辑未受到来自法典层面的任何批判与矫正。这使得那些诱发监管者过度干预法人日常事务的制度因素不仅未消除，反而容易因民法典的这一模糊态度而得到放任。这会持续抑制民间公益法人的活力与规模，也使其因长期依赖监管者而弱化了自主治理能力。

（二）制度局限之反思：惯性延续官办传统

民间公益法人在理论上一般被定性为私法人，理应享有明确且充分的自治空间，为何现有制度却呈现出公私边界不清的局面？笔者认为，主要原因在于我国经济转型中官办公益传统的惯性延续。这一传统包括官办公益构成我国公益事业的天然组成部分以及国家对民间公益长期抱有怀疑态度两个面向。

第一，现行法长期以各种组织形式确保官办公益构成公益事业的天然组成部分。这主要体现在民事立法、公益立法与财税政策上。其一，民事“立法中始终没有采用公法人和私法人的划分方式”，公益法人类型划分也受此影响。以原民法通则为例，其“以实现国家对法人的管制为制度宗旨”，将法人划分为企业法人、机关法人、事业单位法人与社会团体法人。如此一来，“所有法人均或多或少带有公法人的性质，受到严格管制”。例如，机关法人与事业单位法人是典型的公法人；基于当时的立法背景，社会团体法人也具有相当之公法人色彩。其二，公益立法长期将事业单位等公营公益法人视为公益事业参与主体的固有部分。慈善法颁布前，公益领域最具代表性的法律是公益事业捐赠法。该法第10条规定，有权接受公益捐赠的组织主要限定于（包括基金会、慈善组织在内的）公益性“社会团体”与公益性事业单位。而慈善法第35条中的捐赠人“可以直接向受益人捐赠”的规则，也对该做法（即公益性事业单位等公营公益法人作为公益捐赠受赠人）予以承认。其三，财税政策对非营利组织的界定未特别强调自治特质。例如，对财政部《民间非营利组织会计制度》这一文件标题的一种解释就是，除民间非营利组织外，还存在官办非营利组织。而《财政部、税务总局关于非营利组织免税资格认定管理有关问题的通知》（财税〔2018〕13号，以下简称“财税〔2018〕13号文”）则将非营利组织范围确定为“事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构”等，把事业单位这一公法人以及社会团体、基金会等公营公益法人、民间公益法人皆可选择的组织类型加以并列。因此，我国公益法人制度始终未排斥甚至直接吸纳作为“公有制下的组织形式”的公营“学校、科研院所、医院”等事业单位这一典型公法人，以及以社会团体、基金会等形式存在的其他公营公益法人。虽然这会模糊公法人与私法人的边界并增加规制难度，但民法典基于“规定应具有稳定性和长期性”的考虑，并未背离这一传统，“从事公益服务的事业单位仍将保留在事业单位序列中长期存在”。

第二，官办公益传统的另一面向是，现行制度未彻底消除国家长期以来对包括民间公益法人在内的民间非营利组织的怀疑传统。改革开放前，与事业单位体制的建立相伴而生的是民间公益法人的消弭以及“慈善是伪善”的社会意识。改革开放后，民间公益法人等民间非营利组织在弘扬传统美德、弥补公共产品供给不足等方面的重要作用逐渐得到国家承认与正名。但对包括民间公益法人在内的民间非营利组织消极影响国家权威的怀疑态度，使得国家长期对其采取高度管制的做法。慈善法等新近立法虽在法律层面为民间非营利组织的生存与发展正名，但那些基于历史惯性延续至今的行政法规、地方性法规、部门规章以及效力更低的政策文件并未因此得到系统修正或清理，反而仍旧构成目前包括民间公益法人在内的民间非营利组织双重管理体制中严格管制的制度底色。

（三）破解路径：民间公益定位下的自治回归

基于民间公益法人在中国社会治理体系现代化中的重要价值，慈善法等法律已为民间公益正名。随着党的领导在该领域的贯彻落实，应在承认我国公共产品供给中官办公益的传统作用的同时，摒弃对民间公益的怀疑态度，进而确立民间公益定位下的自治回归这一法治改革道路。

第一，以私法人为模型设计民间公益法人及其可选组织类型的制度框架。为民间公益法人创造一个相对完整的自治空间，是实现其承载的中国社会治理体系现代化目标的前提条件。例如，在人的全面发展上，相较于公法人中多以整齐划一的行政指令为特质的“行政人”与市场中以合法谋求私益为天然诉求的“营利人”，民间公益法人为社会中兼具乐善、怜悯、利他、自愿自主特质的“公益人”的塑造提供了组织载体。因此，虽然私法人与公法人并未成为现行法上的术语，但对于民间公益法人及其可选（社会团体等）组织类型的相关制度框架，应以私法人为模型加以建构，从而通过降低设立门槛，拓展章程自治，强化法人权利，明确内部机构组成人员决策、执行或监督权等方式，维护民间公益法人等民间非营利法人的自治属性。公营公益法人可在无特别规则时准用之。同时，即便在基于公法人身份而设计内部治理、人员编制、外部活动等方面的特别规则时，也不宜将那些减损民间公益法人自治空间的额外特权赋予公营公益法人（如捐赠财产归集政策）。这可为发掘民间公益法人在塑造公益人文化、灵活提供公共产品、探索社会治理新模式等方面的发展潜力，奠定初步的制度基础，亦可间接推动那些需要公众捐赠、志愿者支持的公营公益法人提升效率、积极回应社会需求。

第二，将监管内涵从严格管制转换为公益目的导向型比例监管。在以私法人为模型设计制度框架的基础上，还需进一步对政府监管本身予以合理限制。此处监管包括针对民间非营利法人的一般监管与针对民间公益法人的专项监管。一般监管中的双重管理体制蕴含严格管制逻辑，与民间公益法人的自治特质南辕北辙，既会过分限制民间公益法人的潜在数量，也会阻碍其在中国社会治理体系现代化中的价值发挥，因此应修正或清理相关规则，以“转向培育型管理”。同时，基于具有公益目的、公益资格将带来的财税优惠等扶持待遇，以及无所有者特质可能造成的监督不足，还需对民间公益法人予以专项监管。例如，要求民间公益法人更全面地公开信息（2023年修正的慈善法第9章即其适例），禁止民间公益法人在终止时将剩余财产分配给出资人、设立人或会员（民法典第95条）。结合以上两点，民间公益法人监管的整体改革思路应是公益目的导向型比例监管：原则上在设立到终止的全过程中监管者不仅无权介入，而且应充分保障法人自治；在为维护公益目的而例外允许监管法人事务时，仍应基于比例原则限制其权限。其中，视情况也可适用于全部民间非营利法人的具体改革方案尤其包括如下几点：其一，通过拓展直接登记范围、创设由各界专家组成的公益资格认定委员会等方式，确保更多民间公益力量能够顺利设立民间公益法人。其二，除法律法规特别规定的正当理由外，监管者不得直接介入民间公益法人的内外事务处理。例如，在内部机构决策方面，只有在其决策涉及目的变更、关联交易、法人终止时剩余财产分配方案修正等重要问题或风险时，才需赋予监管者必要的监管权限；其他日常事项仍应由法人自行决定。据此，民政部颁布的《社会团体章程示范文本》（以下简称“章程示范文本”）要求任何章程内容修改“经业务主管单位审查同意，并报社团登记管理机关核准后生效”等规定，就需加以修正；同时，对于各级各地监管者发布的示范章程，除非其内容属于法律明确要求，不宜强制适用，以避免将章程自治异化为“章程管制”。其三，强化民政、财税等部门之间及其内部的信息共享、联合登记等常态化协作监管机制，以减少重复交叉监管对民间公益法人自治的不当限制。其四，根据法人财产、收入等合理标准分级确立监管强度：减少小微型民间公益法人的信息公开等要求，同时适当提高对大型法人的要求。以上做法可为进一步释放民间公益法人在中国社会治理体系现代化中的发展潜力夯实制度基础，亦可确保监管者集中力量进行有效监管，从而部分破解《全国人民代表大会常务委员会执法检查组关于检查〈中华人民共和国慈善法〉实施情况的报告》（2020年10月15日）所述的“监管不足与监管过度并存”困局，并与下文将探讨的内部机构问责模式一起，强化民间公益法人在中国社会治理体系现代化中的运行实效与公信力。

三、资格认定的制度分裂与整合

私法人取得公益资格会同时带来私法、公法乃至社会效果。私法上的效果之一是民间公益法人不得担任保证人（民法典第683条）；在公法上，较其他民间非营利法人，民间公益法人往往能够享受更全面的财税优惠等扶持待遇（如2023年修正的慈善法第10章），同时也受到上文提到的更为强化的监管；在社会效果上，公益资格往往能够带来更大的公信力与更多的受赠、政府资助等机会。但就资格认定本身而言，现行法呈现出明显的制度分裂：组织法内部以及组织法与财税法之间的认定规则均支离破碎。

（一）制度分裂：资格认定规则支离破碎

第一，组织法上的各类公益资格相互分离，使得一些具有公益目的的民间非营利法人在获得或享有公益（慈善）资格方面处于劣势。民法典未规定民间公益法人资格的一般认定机制；《基金会管理条例》要求基金会具有公益目的，但其认定标准并不适用于其他非营利法人类型；社会团体法人与法人型民办非企业单位在组织法上则缺失获得公益资格的具体规则。与此同时，慈善法第8条明确慈善组织可采用社会团体、基金会、社会服务机构等组织形式，且其第3条从“小慈善”转型为“大慈善”，将科教文卫体等很多公益目的都纳入慈善范畴，并作出了“符合本法规定的其他公益活动”这一兜底规定。但基于双重管理体制中的严格管制逻辑，民政部门在实践中对慈善目的范围的理解较为狭窄，对具体列举外的目的是否具有慈善性质，享有绝对的自由裁量权。这使很多致力于公益目的的民间非营利法人即便具有登记或认定为慈善组织的意愿，也时常无法获得慈善组织资格。此外，一些基金会即便具有明确的慈善目的，也未必根据慈善法申请获得慈善组织资格，因为具有慈善组织资格的基金会相对而言会受到更多的规制。

第二，慈善组织资格与财税优惠资格相互分离，使慈善组织在享有财税优惠方面并无特别优势。在财税法上，存在与慈善组织资格相关的两大典型优惠资格。其一，非营利组织免税资格。任何非营利组织只要符合条件，皆可申请获得该资格（《企业所得税法实施条例》第84条与“财税〔2018〕13号文”）。其二，公益性捐赠税前扣除资格。其在非营利组织领域主要针对《个人所得税法实施条例》第19条与《企业所得税法实施条例》第51条所称的“公益性社会组织”。《企业所得税法实施条例》第52条进一步规定，在满足具有法人资格、以公益为宗旨等要求的情况下，公益性社会组织可以是慈善组织或其他社会组织。《财政部、税务总局、民政部关于公益性捐赠税前扣除有关事项的公告》（财政部、税务总局、民政部公告2020年第27号）也强调，公益性社会组织包括“取得公益性捐赠税前扣除资格的慈善组织、其他社会组织和群众团体”。因此，获得这两类财税优惠资格与获得慈善组织资格并无必然关联。鉴于慈善法在特定类型民间非营利法人规制外，又施加了一层针对慈善组织的规制要求，很多具有慈善目的的民间非营利法人往往选择不登记或认定为慈善组织，而是直接申请财税优惠资格，这严重抑制了慈善组织的发展。

（二）分裂之反思：割裂性借鉴法系经验

为何在公益资格认定方面会存在支离破碎的制度设计？笔者认为，除各类法律法规政策制定时间不一、考量因素各异外，其核心原因在于我国公益资格认定制度是对法系经验的割裂性借鉴。两大法系的内部制度安排大多可实现逻辑自洽，而我国在同时借鉴两者时却未进行本土化衔接处理，由此造成制度分裂的局面。这尤其体现在组织法各类资格认定以及组织法资格与财税法资格衔接两个层面。

第一，在组织法上，我国同时借鉴英美法系的慈善组织与大陆法系的公益法人，但在目的范围与认定程序上尚未实现本土融合。其一，同时引入大陆法系的公益目的与英美法系的慈善目的，但未理顺二者关系。传统大陆法系国家的慈善法定意涵主要限定于救济贫困，因此仅构成公益目的的子类型。而英美法系国家的慈善法定意涵不仅包括济贫，还包括科教文卫体等诸多事业，大致相当于大陆法系公益目的的范畴。我国民法典、公益事业捐赠法等法律大多引入了大陆法系的公益目的，并未提及慈善，或者说主要在救济贫困的语义范围内对慈善加以解读。但我国慈善法却借鉴英美法系对慈善的广义理解，将科教文卫体等事业纳入慈善范畴。问题在于，慈善法中的慈善目的与其他法律中的公益目的是何关系，现行法对此并无答案。这使得组织法即便在目的范围划定上，也未实现公益资格认定的有效衔接。其二，认定程序规则分散于慈善法、《基金会管理条例》等法律法规中，并未对慈善组织资格与其他特殊类型民间公益法人资格（基金会为其典型）予以一体化处理。这种组织法上对两大法系经验不加融合的借鉴，必然导致资格认定的彼此分离。

第二，在组织法与财税法上分别创设各自的认定资格，但忽视了域外组织法与财税法联动机制的配置。域外有的国家主要对获得公益（慈善）资格者给予财税优惠（例如德国）；有的国家即便对民间非营利组织普遍给予财税优惠，也往往对获得公益（慈善）资格者给予更系统的优惠（例如美国）。同时，两大法系不少国家的公益（慈善）资格或规定于财税法，或规定于组织法但与财税法之间存在紧密的联动机制。例如，德国法上的公益资格认定标准并未规定于其民法典，而是直接由税法处理。英国法上对于获得慈善组织资格者，在额外满足管理人适格等有限要求的基础上，即给予免税资格。在美国，学界所提及的联邦层面的慈善组织，实际上是根据美国国内税收法典第501条c款第3项而认定具有免税资格者。与之相对，我国财税法上虽开始区分针对全部非营利组织的非营利组织免税资格与针对“公益性社会组织”的公益性捐赠税前扣除资格，但与是否取得慈善组织资格或某些特殊类型民间公益法人资格并无直接关联。这些组织法与财税法上各行其是的做法同样是对法系经验的割裂性借鉴，使得两个领域的资格认定相互分离。

（三）整合路径：资格认定统一下的充分赋权

要充分发挥民间公益法人作为公共产品国家供给的必要补充等重要价值，需为其提供全面的财税优惠等各类扶持待遇。鉴于资格认定规则的支离破碎会造成赋权不充分，可考虑对法系经验进行本土化的制度整合。

第一，在将慈善目的等同于公益目的的基础上，将民法典中的民间公益法人资格并入慈善组织资格。在维护民法典稳定的前提下，为纠正目的范围关系不明与程序衔接不力等问题，可考虑以相对成熟的慈善组织登记或认定制度整合民法典中的各类民间公益法人的资格认定制度。为此，需作如下配套设计：其一，将慈善法中慈善的目的范围解释为等同于民法典与其他部门法中的公益目的范围。据此，民政部门不得以某目的不在慈善法具体列举的目的范围内就否定其慈善性，而应通过判断该目的是否给公众带来物质或精神利益来认定。慈善法未具体列举但公众明显受益的法律援助、动物福利等公益目的，同样应被解释为构成慈善法中的慈善目的。该举措也构成上文提及的法人设立阶段比例监管制度改革的组成部分，对拓展民间公益法人的自治空间大有裨益。其二，优化不同类型民间非营利法人获得慈善组织资格的程序。对于基金会，鉴于其目的限定于公益，可将慈善组织登记或认定条件作为基金会设立必须满足的基础条件之一。在此基础上，凡申请登记为基金会者，只要符合基金会设立条件，即应同步登记为慈善组织；对于既存基金会，则自动认定其慈善组织资格。对于社会服务机构，规制其前身即民办非企业单位的《民办非企业单位登记管理暂行条例》第2条未明确其目的范围，而只是强调它“从事非营利性社会服务活动”，但民法典第92条将其目的限定于公益。据此，在制度转型期不宜将法人型民办非企业单位一概登记或认定为慈善组织，而是可比照（具有非营利目的的）社会团体法人登记或认定为慈善组织的方式来处理：对于具有公益目的、符合慈善法的慈善组织设立条件并且有意愿申请成为慈善组织者，授予其慈善组织资格；对于不具有公益目的、不符合慈善法的慈善组织设立条件或并未申请成为慈善组织者，则不授予该资格。当然，与民间公益定位下的自治回归这一改革路径相呼应，为保障自治、守护利他精神，慈善组织设立条件不宜过高。以上改革将有助于民间公益力量申请登记或认定为慈善组织，大幅拓展其参与社会治理体系现代化建设的实践空间。

第二，确立慈善组织资格与既存财税优惠资格的绑定机制，并全面强化慈善组织的财税专项优惠。其一，获得慈善组织资格者自动享有非营利组织免税资格与公益性捐赠税前扣除资格等非营利组织领域的财税优惠资格；同时，将获得慈善组织资格作为具有公益目的的民间非营利法人获得上述财税优惠资格的前置条件。其二，全面强化慈善组织及其捐赠人、受益人等慈善参与者的财税专项优惠等扶持待遇。2023年修正的慈善法在第10章（促进措施）中也持类似态度。例如，该法新增的第85条规定：“国家鼓励、引导、支持有意愿有能力的自然人、法人和非法人组织积极参与慈善事业。国家对慈善事业实施税收优惠政策，具体办法由国务院财政、税务部门会同民政部门依照税收法律、行政法规的规定制定。”据此，在后续配套立法中，应将慈善组织、捐赠人、受益人等慈善参与者的专项优惠及其程序加以详细规定，从而真正凸显慈善组织在财税法上相较于一般非营利组织的优越地位，调动民间公益力量申请登记或认定为慈善组织的积极性，并全面激发各类主体通过慈善组织参与各种公益活动的热情。

以上系列改革措施将使慈善法未来所规制与保障的民间公益法人范围得到最大限度的拓展，能够包括目前尚未登记或认定为慈善组织的基金会，满足现行法上的其他慈善组织设立条件但因其公益目的未被承认为慈善目的而无法申请成为慈善组织的社会团体法人与法人型民办非企业单位，其他旨在实现慈善目的却因慈善组织设立条件过于严格而被拒绝登记或认定为慈善组织的非营利法人，以及并未申请成为慈善组织但已获得公益性捐赠税前扣除资格的民间设立的“公益性社会组织”等等。这对民间公益法人公私边界与问责模式的相关改革也具有正向价值：除了可以激活公益目的导向型比例监管改革中的民政、财税部门常态化协作监管机制之外，也可使慈善法未来在事实上发挥“民间公益法人法”的作用，从而夯实民间公益法人自治保障、政府监管与下文将探讨的内部机构问责模式的法律基础。

四、问责模式的制度扭曲与纠偏

关于民间公益法人的内部机构问责模式，民法典创设的典型治理结构分为两类：社会团体法人中的“权力机构—执行机构”与捐助法人中的“决策机构—执行机构—监督机构—利害关系人与监管者外部监督”。民法典未涉及信义义务承担主体，慈善法、《基金会管理条例》对此则有所涉及并规定了一些信义义务。目前，民间公益法人的内部机构问责模式仍存在较明显的制度扭曲，主要表现为内部机构组成人员义务、责任及责任追究的相关规则畸轻畸重。

（一）制度扭曲：问责模式畸轻畸重

第一，内部机构组成人员的信义责任机制较为缺失，导致权利享有与责任承担不匹配。这尤其体现在公益性社会团体法人会员、理事方面。有别于公益事业捐赠法中的“公益性社会团体”，这里将公益性社会团体主要限定于目前取得慈善组织资格或公益性捐赠税前扣除资格的具有会员的民间社会团体法人。在这方面，民法典、《社会团体登记管理条例》几无涉及，以下主要结合慈善法、“章程示范文本”分析其问题。其一，社会团体会员享有的服务优先权与民间公益法人治理所要求的公益目的存在冲突。“章程示范文本”赋予会员获得社会团体服务优先权，这对于互益性社会团体自属当然，并无不可，但对于公益性社会团体，该规定有违其公益目的。其二，公益性社会团体会员的身份定位与民事责任不相匹配。民法典、“章程示范文本”将会员（代表）大会作为权力机构，“章程示范文本”还规定，会员（代表）大会有权制定修改章程、选举罢免理事、审议理事会工作报告与财务报告以及决定终止事宜与其他重大事宜。但公益性社会团体中，对于会员在自身利益与组织目的发生冲突时以优先维护自身私益的方式行使决策权，“章程示范文本”未规定其是否需承担民事责任。这导致会员与会员（代表）大会在公益性社会团体内部享有诸多权利却缺乏相应的民事责任。其三，公益性社会团体理事的信义责任机制不充分。理事会虽被定性为执行机构，但享有实质意义上的诸多内外决策权。根据“章程示范文本”，理事会可执行会员（代表）大会决议，选任与罢免（副）会长、（副）理事长与秘书长，决定会员增减，决定副秘书长及各机构主要负责人聘任，并领导本团体各机构开展工作。但有别于《基金会管理条例》，“章程示范文本”并未具体规定涉及利益冲突、关联交易等方面的理事信义义务与责任。慈善法第14条中的信义义务规则对此有所补救：“慈善组织的发起人、主要捐赠人以及管理人员，不得利用其关联关系损害慈善组织、受益人的利益和社会公共利益”；存在关联交易时，上述主体不得参与决策，并且交易情况必须公开。但是，即便可通过法解释将公益性社会团体的理事纳入慈善法的管理人员范畴，慈善法也未具体规定管理人员违反信义义务的民事责任及其责任类型。这会削弱信义义务的规范与威慑效果，引发道德风险。

第二，利害关系人与监管者的诉权机制仅适用于捐助法人，易导致责任追究宽严失当。基于社团、财团的界分，对于并无会员监督理事会的捐助法人，民法典、《基金会管理条例》重视配置其他监督机制。除监事会内部监督外，民法典第94条规定的利害关系人与监管者诉权机制尤为特殊：“捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定。”据此，利害关系人与监管者均可通过诉讼撤销上述不当决定，从而实现对内部机构组成人员信义义务履行情况的监督。但该规定也存在若干问题。例如，如何解释利害关系人？除捐助人外，若任何捐赠人、受益人或公众成员均可通过诉讼撤销上述不当决定，则会严重影响捐助法人的运行效率与内部自治。与之相较，在公益性社会团体中，若理事会存在类似行为但会员囿于搭便车效应而均不监督，或者会员存在类似行为而理事会无力对抗，似乎也有利害关系人与监管者诉权机制存在之必要，但现行法未作类似规定。

（二）扭曲之反思：不当引入公司法理

民间公益法人内部机构问责模式的畸轻畸重，主要源于对公司法理的不当引入。基于公司治理理论与制度的相对完整性与成熟度，在民间公益法人内部机构问责领域引入相当多的公司治理规则，并不意外。但现行法并未有效区别民间公益法人治理与公司治理的异同，因此时常失之偏颇。

第一，在内部机构组成人员信义责任机制方面，现行法一方面将民间公益法人的会员作为类似于（营利）公司的股东加以对待，另一方面并未系统引入公司治理中的信义义务或责任，有失妥当。在经济学意义上，公司股东是所有者，（尤其是在非上市公司中）往往既有法定权利又有内在动力去监督董事、维护自身利益。但在民间公益法人中，任何人均不享有经济学意义上的所有权。会员（代表）大会虽是权力机构，但会员并非公益性社会团体法人的所有者。因此，公益性社会团体法人的会员与公司股东的应然定位形同而实异。在此情况下，使其获得团体服务优先权的做法，实际上是采用公司治理中的所有者定性，但有违公益目的。同时，在公司治理中，除控股股东对公司负有信义义务外，一般股东只需为实现自身特定利益而行使决策权与监督权，并不负有信义义务。与之相似，民法典、慈善法等法律法规也未要求民间公益法人会员承担信义义务，但这会在其治理中引发明显的道德风险。由此可见，现行制度在民间公益法人领域引入公司法理时，某些情况下会与民间公益法人的无所有者特质及公益目的产生明显冲突；但在需为应对道德风险这一共性问题而借鉴公司法理中的信义义务或责任时，却又无太多作为。

第二，在利害关系人诉权机制中，现行法一方面在捐助法人领域“直接复制公司法的决议撤销制度”，同时基于捐助法人的无所有者特质，将提起诉讼的主体改造为利害关系人与监管者，但却存在侵扰自治与增加道德风险的隐患。实践中很多捐助法人是私法人，具有自治特质。若任何公众成员均可以利害关系人之名提起诉讼，则可能产生与股东派生诉讼中的“投机诉讼”类似的不利后果：捐助法人将无法开展日常活动，以至于反噬其公益目的，消极影响后者的有效实现。另一方面，现行法未意识到在公益性社会团体法人中也存在类似于公司治理中的道德风险的防控需求，并未引入公司法决议撤销制度以及配置利害关系人与监管者诉权机制，容易引发其内部机构问责机制的失衡。

（三）纠偏路径：无所有者逻辑下的权责匹配

为了充分实现民间公益法人在中国社会治理体系现代化中的运行实效，在其内部机构的问责模式上，应实现无所有者逻辑下的权责匹配，以纠正因不当引入公司法理而生的制度扭曲，最终形成符合其自身特点的组织秩序。

第一，明确会员等内部机构组成人员的受信人身份，进而明确其信义责任。其一，有别于其他社会团体，应摒弃将公益性社会团体会员作为类似于公司股东加以对待的某些做法，基于其决策者身份，明确全体会员构成公益受信人。基于民间公益法人的公益目的，不论谁进行决策，均必须为该法人旨在实现的公益目的的利益最优化服务。这意味着，为民间公益法人内外事务进行决策者自当负有信义义务。在这方面，英国2011年慈善法第220条规定，慈善法人组织会员应依善意并通过经自己判断最有利于实现该组织目的的方式行使其权利；英国新近判例也明确慈善公司成员构成该组织的受信人。作为借鉴，我国法也宜规定，对于其决策权限内的事项，民间公益法人的会员必须为最优化实现该法人的公益目的而进行决策、监督理事、参与相关活动。一旦会员自身利益与法人公益目的产生冲突，则应负有与理事相似的信义义务，优先为公益目的服务，并通过信息公开、决策回避等方式有效回避冲突。至于服务优先权等使公益性社会团体会员纯获私益的权利，则不宜设定，从而吸纳真正乐善好施、自愿利他的公益人成为组织会员。其二，借鉴公司治理中的相关规定，在完善各类民间公益法人会员、理事、监事等内部机构组成人员信义义务体系的同时，明确其信义责任。2023年修订的公司法第186条、第188条规定了董事、监事、高管违反忠实义务所得的收入归入公司以及赔偿损失等责任类型。这些皆可被吸收借鉴并纳入各类民间公益法人内部机构组成人员的信义责任范畴，从而匹配权责，有效防控道德风险。当然，为兼顾法人自治、弘扬利他精神，在上述受信人不存在故意或重大过失时，不宜一刀切地施加信义责任。

第二，在无所有者治理中，公益目的自身无法追究受信人的信义责任，所以除行业与公众监督、捐赠协议监督以及公益目的导向型比例监管制度外，尤其应优化针对上述受信人信义责任的诉权规则。其一，鉴于捐助法人的自治特质，应“在利害关系人的权利行使与慈善法人的独立运作之间加以平衡”，尤其是适当限缩解释利害关系人诉权机制中的利害关系人范围并适当提高启动门槛，避免累诉及以诉讼之名诱发的其他道德风险。例如，单纯的公众成员不应被解释为利害关系人；又如，可考虑利害关系人在程序上应首先向民政部门或业务主管单位反映，若二者无法在职权范围内予以解决，则利害关系人可提起诉讼。其二，在此基础上，鉴于在公益性社会团体法人等其他类型民间公益法人中存在类似的内部道德风险防控需求，应在慈善法或其他相关法律法规中将上述修正版的监管者与利害关系人共享的诉权机制拓展到全体民间公益法人。其三，可以考虑配置检察公益诉讼制度。相较于让每个公众成员作为利害关系人，由检察机关提起公益诉讼可有效平衡公益目的与法人自治。这可能是英国、美国、荷兰等国赋予其诉权以及国内有学者加以主张的原因所在。同时，鉴于民事诉讼法第58条已赋权检察机关提起公益诉讼，可将民间公益法人保护纳入公益诉讼范围，并将其作为与监管者、利害关系人诉权并存的监督机制加以协调。例如，在监管者、利害关系人均未提起诉讼，而检察机关有相当证据表明法人执行机构违反章程时，可提起公益诉讼。

结 语

民间公益法人的制度现代化是保障民间公益法人在中国社会治理体系现代化中充分发挥重要作用的必由之路。在这方面，历史传统、域外经验与公司法理等诸多影响因素对其无疑是一把双刃剑：它们既可以提供制度生长的养料与水分，也可能消极影响制度发展的根基与质量。为此，应基于其民间自治属性、公众受益目的与无所有者治理之特质以及具备这些特质的民间公益法人在中国社会治理体系现代化中的重要价值，妥善利用这些源头活水，确立符合各国普遍规则与本土发展需求的民间公益法人制度现代化的路径选择。循此思路，在相关法律法规制定或修正时，尤其应实现民间公益定位下的自治回归、资格认定统一下的充分赋权，以及无所有者逻辑下的权责匹配。在此基础上，未来可继续探讨民间公益法人营利活动之范围边界、公司作为其备选组织形式之可能、财税与民政协作监管模式、财税优惠种类与幅度、信义义务具体判断标准等内部问题，以及公益性非法人型民办非企业单位向社会服务机构法人的转型程序、公益性事业单位向民间公益法人的改制路径、民间公益法人与国家之间的公共产品供给协作机制等外部问题，从而进一步助力民间公益法人制度现代化的体系建设。

*作者：李德健，浙江工业大学法学院副教授。

*本文原载《法学研究》2024年第1期第92-109页。转载时烦请注明“转自《法学研究》公众号”字样。

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