《证据科学》2021年第6期要目

 《证据科学》2021年第6期目录

【证据法学】

1.论大数据证据的证明力规则

马明亮 王士博（645）

2.论环境诉讼中专业意见的证明力

王灿发 张天泽（657）

3.刑事证人为什么不出庭？

杨继文（672）

4.刑事重要证据缺失裁判规则研究

李育林（684）

5.醉驾案件中醉酒状态的二元证明路径研究

陈艾璐（697）

6.论电子证据的完整性

陈 丽（707）

7.“规范说”视角下确认不侵害知识产权之诉的证明责任分配 

黎弘博（721）

8.儿童证言的审查重点反思与关联性规则

郭悦悦（735）

9.刑事证据保全公证文书的效力及保障

谢财能（746）

10.难民法中证据的故事论证评估法

[荷]弗洛里斯·贝克斯 [荷]维奥拉·贝克斯-雷米特著 杜文静 译（756）

 《证据科学》2021年第6期摘要 

1.论大数据证据的证明力规则

作者：马明亮 王士博 （中国人民公安大学）

摘要：进入数字时代，在视听资料、电子数据的证据种类中已然分叉出新的证据类型—大数据证据。基于不同的底层技术支撑，大数据证据与传统意义的电子数据、鉴定意见有着本质区别。但遗憾的是，学界与实务部门并没有充分意识到这一潜在变化及其可能带来的证据制度变革。实践中，司法人员对大数据证据的审查判断保守地依附于传统证据类型的审查规则或印证结论。这种依附性证明力规则会带来诸多弊端：在事实查明方面，大数据证据真实性的认定科学性与合理性不足；在诉讼结构方面，因缺乏实质意义审查而径直采信大数据证据，导致侦查中心主义再次抬头。鉴此，立法需要根据大数据证据的本质特征确立独立的证明力规则，作为自由心证的外在界限。根据算法作用方式的不同，大数据证据分为基于海量数据库比对生成的大数据证据和基于算法模型的大数据证据两种类型。对于前者的证明力审查，考虑到其所具有的概率性，应当建立基于贝叶斯定理的似然率评价规则，并围绕算法是否具有稳健性的判断标准建立补强规则。对于后者则应当建立行为数据规律“前理解”的审查规则，并依据海量数据的来源对证明力强度予以区分。如此，形成大数据证据证明力的独立审查规则，使大数据证据在数字时代的真实性认定具有了更加科学的基础，进而确保实质意义的审判中心主义。

关键词：大数据证据；证明力规则；依附性审查；似然率；算法模型

2.论环境诉讼中专业意见的证明力

作者：王灿发 张天泽（中国政法大学民商经济法学院）

摘要：环境诉讼中专业意见（鉴定意见及专家咨询等）对于查明案件事实、正确适用法律等具有不可替代的作用。而当前我国在专业意见证明力方面缺少具体明确的法律规定，“关系鉴定”“庭外专家”等现象一定程度上导致了专业意见证明力的错位与混乱。为补强专业意见在环境诉讼中的证明力，需从专家选任、证据呈示、专业为本、优化参与等方面着力为之，并推动立法的变革与进展。即对于司法鉴定，应设立专门的环境司法鉴定机构平台；在法官的指导下保障环境诉讼当事人申请鉴定的权利；当庭说明鉴定意见的论证过程以及影响因素；统一规范环境司法鉴定评估机构资质；修法中确认并固定当事人自行委托鉴定的权利。对于专家咨询意见，应扩大“专家”的范围；专家意见需客观呈示；专家意见应以“专业性”为要求；探索建立环境诉讼专家陪审员制度。

关键词：环境诉讼；鉴定意见；专家意见；证明力；心证

3.刑事证人为什么不出庭？

作者：杨继文（华东政法大学刑事法学院 / 中国环境犯罪治理研究中心）

摘要：在刑事诉讼科学化理论背景下，对证人出庭制度进行跨学科分析有助于破解刑事证人普遍不出庭和“依法不出庭”问题。应用体系性复合模式中的 DEMATEL 的科学化分析方法，从涉及国家、社会、法律和证人的四个维度、内含十二个具体影响因子的关系体系，构建证人是否出庭决策的复合模式。未来刑事证人出庭制度的完善进路，应当突出体系性复合模式及其与证人理性博弈的综合作用。在国家和社会层面，落实庭审实质化背景下的证人出庭，细化报复证人的惩罚制度和程序机制，成立对证人进行保护的专门机构；在法律层面，对刑诉法与刑法交错适用中的关系进行厘清，确立关键证人强制出庭和配套保障制度；在证人层面，引入证人当事人化理念，健全关键证人出庭激励机制和不出庭的惩罚制度，提高证人的作证能力和健全交叉询问制度。

关键词：刑事证人；DEMATEL 法；博弈论；复合模式

4.刑事重要证据缺失裁判规则研究

作者：李育林（四川大学法学院）

摘要：2021 年新修改的《刑事诉讼法》司法解释确立了证据缺失裁判规则，规定当人民法院发现人民检察院未能移送全案证据材料而通知移送后未能移送的，可根据在案证据进行事实认定。其理论逻辑是弱化侦查中心主义，推动具有证据价值的材料尽可能进入法官决策过程，以便庭审实质化改革走向深化。证据缺失裁判规则在适用中存在较大窘境：一是证据生成时的供述自愿保障机制、证据过滤时的隔离制约机制的欠缺，以及证据认定时对外部验证性的过分强调致使选择性证据形成机制短时间内无法改变；二是证据缺失识别手段有限，操作的精细化程度不够；三是与原有的程序倒流机制之间的衔接难题。合理的做法是拓展证据裁判范围，强化对相关证据和线索显示的其他材料的审查识别机制。完善以移送为主，兼顾合理解释和补充侦查的补正手段，权衡在案证据与缺失证据的证明价值，最终在事实认定上作出存疑有利于被告人的裁判。

关键词：重要证据；证据缺失；裁判规则；补充侦查；以审判为中心

5.醉驾案件中醉酒状态的二元证明路径研究

作者：陈艾璐（中国人民大学法学院）

摘要：“醉驾入刑”以后，我国相关规定明确将量化判断模式作为醉酒状态的唯一证明路径。当前，有关量化判断模式证据规则的规定较为简单，有必要结合及时性及全面性的要求完善量化判断模式下的取证规则，并进一步丰富量化判断模式的认证规则。量化判断模式对驾驶者醉酒状态的认定依赖于驾驶者血液酒精含量的精确数值，因此，在无法取得驾驶者的血液酒精含量以及驾驶者血液酒精含量超标幅度不大的情况下，量化判断模式恐怕无法帮助司法人员准确认定案件事实，在这些特殊情况下，可以引入驾驶能力判断模式认定驾驶者的醉酒状态。由此，可以构建“以量化判断模式为主，驾驶能力判断模式为辅”的醉酒状态二元证明路径。

关键词：醉驾案件；醉酒状态；量化判断；驾驶能力判断

6.论电子证据的完整性

作者：陈 丽（中国人民大学法学院）

摘要：我国新近证据立法中，电子证据的完整性被普遍误读，并被错误建规立制。该问题系由“完整性”术语在知识转场过程中未经有效对接所致，亦与理论上缺少对传统证据完整性规则的必要整合有关。它不仅引起司法适用混乱，也有损相关立法之科学性、体系性。从制度变迁和司法实践的立场来看，电子证据的完整性同真实性具有特殊的关系，但不能被简单认为是后者的组成部分。它可以被解析出“数据完整”和“覆盖事项完整”双重内涵，其本质在于保障收集提取、固定保管、提交法庭等各个阶段的证据具有同一性。国际上对电子证据的完整性问题采取了不同的规制模式，我国立法中适宜采取混同定位模式

关键词：电子证据；真实性；完整性；同一性；可采性

7.“规范说”视角下确认不侵害知识产权之诉的证明责任分配

作者：黎弘博（中国人民大学法学院）

摘要：《知产证据规定》第 5 条将确认不侵权之诉的范围扩大至整个知识产权领域，保障了知识产权相对人在被警告或投诉侵权后因知识产人怠于行使诉权而处于不安状态中的救济权利。基于消极确认之诉的特殊性，确认不侵害知识产权之诉中双方当事人较侵权诉讼的攻防地位发生转换，且原告当事人并无实体请求权。以致依“规范说”静态界定的知识产权侵权法律关系中的基础规范和抗辩规范，无法直接适用于具体诉讼的证明责任分配。对此，《知产证据规定》第 5 条赋予的程序性请求权能够作为衔接诉讼法和实体法的有机枢纽，将静态界定下的基础规范和抗辩规范动态地运用于司法实践中。

关键词：确认不侵害知识产权之诉；证明责任分配；规范说；程序性请求权

8.儿童证言的审查重点反思与关联性规则

作者：郭悦悦（北京大学法学院）

摘要：儿童作为刑事诉讼中的特殊作证主体之一，其证言的审查认定问题一直以来都是困扰司法机关的实践难题。在学界，当前研究主要集中于厘清作证资格、作证能力等基础概念以及如何构建儿童证言的特殊取证程序等方面。然而，目前我国儿童证人作证制度并未有效区分事实问题与价值问题，从而导致该制度缺乏明确的价值导向和具体标准，实施效果难以令人满意。对此，应将研究视角转换至儿童证言的关联性上，通过借鉴美国《联邦证据规则》中关联性的相关概念，为我国儿童证言的审查设置逻辑关联性和法律关联性的“两步走”审查模式：首先确定儿童证言是否满足事实上的关联性；在此基础上，通过对法律关联性中具体要素的个案审查来实现对儿童证人的特殊保护。

关键词：儿童证言；关联性；逻辑关联性；法律关联性；附条件关联性

9.刑事证据保全公证文书的效力及保障

作者：谢财能（中国人民大学法学院）

摘要：刑事证据保全具有弥补取证不足、监督、保障取证合法等价值，所产生的公证文书具有证据 能力和证明力。刑事证据保全公证的效力保障有赖于运用模式的选择和规则完善。刑事证据保全公证可作 为现有侦查取证方式的补充模式介入刑事领域，建议划分为实物型证据保全公证、陈述型证据保全公证和 场景型证据保全公证，并完善相应的证据规则，以保障其正确适用。

关键词：刑事证据保全公证；价值；证据能力；证明力

10.难民法中证据的故事论证评估法

作者：[荷]弗洛里斯·贝克斯 [荷]维奥拉·贝克斯-雷米特著 杜文静 译

摘要：在本文中，我们旨在分析一种法律案件中证据推理的系统方法—故事与论证的混合理论—能否适用于一个新的法律领域，即欧洲庇护法。这个分析为检验混合理论在刑法语境之外的适用性提供了一个案例研究。此外，该分析将为如何利用混合理论改进庇护案件中证据评价的规范框架提供见解。

关键词：证据；论证；庇护案例