《河北法学》2022年第8期要目

法研在线 2022-10-05

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来源：河北法学杂志

摘要

法典化：实现民事诉讼制度体系化的有效路径

·主持人语·

民事诉讼法法典化：基本要求与构建

张卫平

摘要：法典化有利于实现法律制度的体系化已是学界的共识。民事诉讼法法典化同样也有利于我国民事诉讼法律制度的体系化。民事诉讼法法典将更有力地推进我国民事程序法治，强化我国民众的程序法观念和意识，促进我国民事诉讼理论研究的发展。民事诉讼法法典应遵循“与实体法契合，内部关系自洽、相互关系统合”原则要求，采取“程序多元—原则统合”的模式，将民事诉讼法的基本价值追求以最佳衡平方式植入法典的各个规范体系之中，并将已经单行的民事程序法规范重新统合进民事诉讼法典之中，以期结合我国的国情形成具有我国特色的民事诉讼法典。

关键词：民事诉讼法典；民事程序法；法律体系化；民事程序法治

禁令程序在民事诉讼法典中的体系定位

郭小冬

摘要：现有的行为保全程序仅具有维持现状的功能，无法满足权利人立即停止侵害、回复权利原始状态的需求，因此立法应设置独立的禁令程序以满足权利人的不同诉求。人格权禁令的问世是受知识产权诉前禁令的启发，因此将禁令程序扩展适用于物权、知识产权等绝对权的领域不存在障碍。为了避免出现多个禁令司法解释造成的重复与浪费以及“司法解释立法化”等弊端，《民事诉讼法》应对禁令程序作出统一的规定。在民事程序体系结构中，禁令归属于准诉讼程序，位列民事争讼程序之后，不适用上诉审和再审。禁令程序的裁决具有确定力和执行力，义务人不主动履行义务的，权利人可以申请强制执行。

关键词：禁令程序；准诉讼程序；终局性；确定力；执行力

民事诉讼法典化背景下的管辖规则体系

王次宝

摘要：《民法典》的成功编纂拉开了我国新时代法典化运动的帷幕。作为与之配套运行的程序法，民事诉讼法的法典化问题同样值得关注。盘点我国两部民事诉讼法及此后的四次修法，不难发现管辖规则体系的结构性调整已难以通过普通修法来完成。而法典化可以为我国管辖规则体系的结构性完善提供一个很好的契机。在理念定位上，管辖制度的首要价值是实现“明确分工”，应避免规则的过度臃肿与救济的“程序过剩”。在体系结构上，管辖制度要准确界定各类管辖，包括事物管辖、职能管辖、地域管辖、专属管辖、协议管辖、专门管辖、集中管辖等概念及其相互关系，从而推动整个管辖规则体系逐步达到法典化所要求的一致性、逻辑性与完备性等标准。

关键词：管辖规则体系；民事诉讼法典化；一致性；逻辑自足性；内容完备性

民事诉讼法典化背景下诉的理论之体系化重思

冯珂

摘要：民事诉讼的法典化，需要以科学系统的理论构造为指导。诉的理论作为民事诉讼理论体系的基础部分，更应追求其外在层次和内在涵义的相互协调与兼容。我国当前就诉的理论的研究存在缺乏系统性与协调性的割裂状态，进而也导致诉的理论在司法实务上缺少稳定性和安定性。对诉的理论的系统化梳理，应以行为说来认识诉的涵义，与之相应采主客观二要素说界定诉的要素构成，进而在诉讼标的要素上应确立概念论和识别论的功能区分作为体系支撑点。只有这种系统化建构的诉的理论体系，才能澄清我国当前在诸如重复诉讼、诉的客观合并以及诉的变更等诉的理论应用领域中存在的问题，并且在民事诉讼法典化进程中对完善诉的理论相关应用规范起到引领作用。

关键词：法典化；诉；诉的要素；诉的合并；体系化

“既判力撤销”制度的法典化研究

曹云吉

摘要：民事诉讼法“法典化”要以“理论的体系化与独立性”为基础，“法律的系统化”为目标。因此妥善处理民诉理论与民法理论的关系对于民事诉讼法的“法典化”至关重要。“民事判决对案外人的实体影响及救济”就存在着民诉与民法理论衔接的问题。由于将“民事判决对案外人的实体影响”直接等同于“既判力”，使得“撤销既判力”的制度不断扩大化。因此，在设计“既判力撤销”制度救济案外人权利时应当在区分判决对案外人的实体影响与既判力的关系的基础上，依据比例原则，首先应当考虑案外人是否需要对既判事项予以争议；其次，若只能通过争议既判事项的方式救济权利，亦要将案外人的“实体权利损害程度”与前诉对其的“程序保障程度”作为是否允许另诉的考量标准。在此基础上结合民诉法及相关司法解释中关于案外人的规定，通过“类型化”分析，整合“案外人撤销既判力”的各项制度，实现制度的体系化与融通化。

关键词：法典化；比例原则；既判力；判决实体影响

在线诉讼规则与民事诉讼法典化

曹建军

摘要：民事诉讼法的法典化进程包括有机融入在线诉讼规则，修正可能制约在线诉讼发展的条文规范。在线诉讼模式改变了诉讼主体的行为方式、交流方式以及庭审活动的呈现方式、运行方式，在线诉讼规则可以增进民事诉讼法典的完备性、体系性与时代性。民事诉讼法典对与传统线下诉讼制度和规则无法兼容的部分应当进行特殊调整，包括特有原则、适用范围、特殊规则和程序机理，并及时补充区块链存证、在线调解、在线询问、在线执行等规范。民事诉讼法典不会阻碍电子诉讼或在线诉讼特别程序的单行法制定，民事诉讼法典应当尽可能规定最为重要、基本和原则性的在线诉讼制度内容，至于特殊性、技术性、细节性的问题应当交给单行法予以规范。

关键词：在线诉讼；民事诉讼；智慧法院；法典化

我国民事诉讼法典化：缘起、滞后与进步

任重

摘要：由最高人民法院主导的第四次法律修订未能实现民事诉讼法的实质法典化。以程序简化回应“案多人少”的背后是职权主义思维，权利本位的《民法典》核心要义未能渗透本次民事诉讼法修订。立法者以“当事人同意”缓和修正草案的职权主义色彩，同时判定民事诉讼法典化的时机尚不成熟，故未采纳不变动既有条文序号的刑法修正案范式。清末修法以降，民事诉讼法典化与民法典的制定相伴而行，相得益彰。新中国成立以来，民事诉讼法典化由最高人民法院主导。1982年《民事诉讼法（试行）》呈现出独立性、技术性和内部性，并在结果上使民事诉讼法典化与改革开放的时代精神脱节，面临计划经济的法典与商品经济纠纷之间的结构性矛盾。民事诉讼法典化2.0时代的核心命题是借助法教义学实现民事诉讼法典的当事人主义转型，在完成形式法典化40年后迈出实质法典化的关键步骤，迈向程序法治和良法善治的新境界。

关键词：民事诉讼法；案多人少；程序简化；民法典；法教义学；法典化

由静态到动态：人脸识别信息保护中的“同意”重构

姜野

摘要：人脸识别信息属于敏感个人信息，具有内容丰富性、高度敏感性、难以保护性及强社交属性等特征。对人脸识别信息的收集、分析和使用一旦超越原初个人同意的场景，可能会对信息主体的人格、财产甚至人身安全造成损害，应当对人脸识别信息施以更加具有针对性的保护措施。我国当前对于人脸识别信息的保护仍停留在静态的知情同意阶段，虽然创新性规定了单独同意和同意撤回规则，却难以有效协调人脸识别信息保护与利用之间的利益冲突，无法从根本上解决同意困境。有必要在人脸识别信息保护同意规则构建中引入场景理论，对人脸识别信息收集利用适用动态同意制度，动态配置择入择出机制并保证信息主体知情权，形成兼顾人脸信息保护、流动与利用的动态同意模式。

关键词：人脸识别；单独同意；同意撤回；场景；动态同意

中美人类遗传资源管理立法的历史流变、比较及借鉴

薛涛，谷硕

摘要：近二十年来，我国人类遗传资源管理工作实现了飞速发展，人类遗传资源法治框架体系建设已见雏形，但仍存在相关管理工作不够体系化、精细化的一系列问题，亟待进一步加以解决和完善。通过对于美国人类遗传资源管理政策法律体系架构和历史沿革的研究，比照我国人类遗传资源管理政策立法发展轨迹，分析其相关政策法律的亮点作法和先进经验，结合我国相关工作实际，有针对性地提出进一步解决和完善当前我国人类遗传资源管理政策法律体系建设相关问题的一系列对策和建议，以期促进我国人类遗传资源管理的法治化和体系化建设，不断推动我国人类遗传资源相关工作向前发展。

关键词：人类遗传资源立法；中美比较；上下位法；反基因歧视立法；对策

自然保护地役权制度构建

——以国家公园对集体土地权利限制的需求为视角

冯令泽南

摘要：在我国国家公园建设进程中，对私人不动产权利进行限制以满足环境公共利益的需求不断增长，我国实践中的征收、赎买、置换、征用、租赁、相邻关系等制度手段，无法有效契合国家公园管理建设对集体土地的需要。自然保护地役权作为地役权现代化的制度产物，蕴含着对于土地的功能指引和利益补偿的内在逻辑，可以在保留现有土地权属关系的前提下，使私有财产承担部分“公物”职能，实现国家对集体土地的管理利用需求。在立法模式的选择上，既可参考法国“行政役权”的设立方式，以公法作为主导和具体规范的载体，将地役权制度作为权利来源；也可参考美国依托环境单行法立法的模式，将起草过程中的《自然保护地法》作为自然保护地役权的法律载体。在构建自然保护地役权制度谱系时，其内容应当包括权利的设立、主体与客体、核心权能以及权利的终止和移转等。

关键词：自然保护地役权；国家公园；地役权；集体土地；自然保护地法

生产、销售假药犯罪治理：现状与改进

——以HB省1255份一审刑事判决书为样本的分析

张家祎，张顺兴

摘要：通过对选样的HB省1255份生产、销售假药犯罪案件一审刑事判决书进行实证分析，发现该省生产、销售假药犯罪治理存在不同区域犯罪追诉力度不均衡、量刑不均衡、刑罚适用上存在轻刑化倾向、罪名适用和刑罚裁量标准不统一等问题。针对上述问题，我们应当在刑事立法政策上转变法益保护的重点、增设资格刑、细化规范罚金刑，在刑事司法政策上注重生产假药环节的治理、进一步加大惩治力度、统一罪名适用，以期进一步完善和加强对生产、销售假药犯罪的刑事治理，充分发挥刑法对药品安全的规范功能。

关键词：生产、销售假药罪；犯罪治理；裁判分析；刑事政策；药品安全

详见《河北法学》2022年第8期